************************** * 在美求職就業的法律問題 * ************************** 張麗麗律師、趙天行律師、傅理民律師「法律與身份座談」記錄 招嘉慧•整理 在求職就業的過程中，多數的同學均將焦點集中於如何找到一份理想的工作。許多同學 會發現在您好不容易經過了層層篩選之後，得到了一個面談的機會。此時，很有可能不 是您有十足把握的專業知識與表現，成為你取得這份工作與否的關鍵，而竟是您從未考 慮過的，移民法上的身份問題。尤其是在一些從未有過雇用外國人經驗的企業而言，往 往產生望之卻步的情形。此時，若您能提出一份強而有力的說明來讓您未來的雇主認識 雇用您後的法律問題並非是不可解決的難題，不但能給予雇主信心，更顯示出您對社會 法律及自己的負責態度。否則在一問三不知的尷尬場面下，雇主非但採取多一事不如少 一事的心態，也會對您適應這個法治社會的能力產生懷疑。 註：依法雇主是不得要出你的身份證明，但可要求看你的合法工作證件。 實習(Pracical training) 基本上可分為兩個階段，一是畢業前的實習(Pre-G.P.T.)，一是畢業後的實習(Post G. P.T.) 一、Pre-Graduation Practical Training 申請條件： 1、在美就讀大學或神學院(語言學校不符合申請條件) 2、該生在該校得繼續註冊入學 3、在校已達一學年(攻讀至少九個月) 4、持有有效之F-1學生簽證 5、於學期進行中，實習時間每週不超出二十小時，放假時則不受此限。 二、Post-Graduation Practical Training 1、必須已完成攻讀學位課程。 2、必須於修畢該學位所須課程後十四個月之內提出申請，若延誤申請時機，則僅能就 所餘之時間給予Pratical Training。請注意實習的時間，包括畢業前與後相加，最長 不得超過九個月。(編者例：95年5月即修畢，若96年1月提出申請PT，只能給到96年7 月(95年5月＋14個月)。但因在校期間一週只工作二十小時，而一般民聯標準為一週40 小時，故於計算時，將之算為全工之一半的時間。 三、程序 1、PT與其所攻讀學位相關。 2、以I-20及I-538向學校的外籍顧問申請，經其校准(certify)後。 3、向移民局遞件。 4、移民局可於一百二十天之前提出申請「工卡」(Employeement Authorization Card) 。 5、若在課程修畢前已找到工作，則移民局亦會准許PT，但規定請人仍須於九十天內將 該課程完成。 6、申請過程約六十天左右。 7、若被INS拒絕發給PT，不得上訴。 *專業人士短期應聘簽證H-1B* 自一九九五年一月十九日新勞工法實行之後，美國移民政策在這一方面有很大的變化。 在完成學業之後，在美覓得了一份理想的工作，想留在美國工作時，H-1B簽證便提供了 專業工作者短期(最長可有六年時間停留在美的途徑)。 基本上，H-1B簽證是在你找到理想的工作之後，雇主為您向移民局提出申請，換言之， 雇主是申請人，您是「受益人」，這個觀念建立之後，再來看看申請之條件。所謂的「 專業」，是指要求有較高層次的專業知識，理論與實際並用，或修習某種專業領域之課 程或學位等。亦即，你的所學必須與你的雇主要求你所從事的工作有相當之關聯才能取 得H-1B簽證。 自一九九○年起，為確保雇主不對擔任同樣工作的外國人(持H-1B者)雇員，付予較低的 薪資，而使美國的勞工市場陷於混亂，美國移民法便增加了勞工情況之調查申請(LCA) 一項。雇主須於向移民局申請H-1B前，向勞工部先呈遞勞工情況調查表(9035申請表)， 保證至少付給該H-1B簽證受益人，不低於其所提供職位之相同工作，類似經歷及資格之 美國工作人員工資，且其工作條件亦須至少相當於其他類似雇主所提供之相同工作條件 ；同時雇主須事先將該職位之缺額公開，且若有工會等中間組織介入時，雇主亦須通知 該組織之代表。 *申請H-1B漸趨困難* 在過去，申請H-1B並非難事，批准之後，若非移民局接獲來自相閞方面或受害一方的申 訴，如H-1B申請人、工會、或雇主公司內其他成員的報告，勞工部不會主動積極調查。 但在最新公佈的規定中，勞工部表示他們有權主動對雇主作直接調查，因此，H-1B簽證 之申請人，也就是雇主，被調查的可能性大幅增加，責任相對的就大了許多。同時，新 規定亦要求雇主，在新的ETA9035表中註明其所欲給付之薪資之依據標準，其平均薪資 的資料來源。通常的作法，或據工會資料(如契約)而定，或透過地方州政府雇用安全處 (SESA)取得，或依市面出版的具有權威性薪資調查。請注意，這類調查須在您的勞工情 況調查申請之前，兩年內出版者。 除了上訴的麻煩之外，雇主及受益人有責任保留相關文件，證明其付給H-1B受益人之薪 資是與其他擔任相同職位、類似工作，並具相似學歷、經歷的其他雇員相當。通常還須 保留付薪記錄建立未來三年的資料。否則雇主將被勞工部懲罰：如罰款，要求補付以前 之薪資差額，更有甚者，為一年內不得向勞工部申請勞工紙或勞工情況調查，並通知移 民局其違規情事，使移民局於一年內不再批准該公司所申請之任何工作簽證－－此項懲 罰將導至其他員工的權益連帶受損。雇主，尤其是規模較小者，在這種情況下，對替你 申請H-1B 裹足不前，其心態亦是可想而知的。 以上是有關H-1B簽證的大趨勢，同學可以看出，自加州一八七提案的通過之後，揭起了 美國近代史上，反移民風潮的序幕。移民美國的大門，將會越來越窄，收緊，H-1B 簽 證的發給，增加雇主的責任與申請的困難度，只是這股時代潮流中的一個環節，同學們 對此應有心理準備。 二、申請H-1B的程序 申請H-1B的基本條件為至少有「學士」學位。這個學位未必要在美國取得，外國學士學 位只要驗具畢業證書及成績單，呈送有關單位評估審核即可，當然若有美國學位，則可 省去這些手續。 H-1B簽證，最長可持有六年，首次申請時，最多可拿到三年有效，之後可申請延期。但 無論您換多少家公司或申請多少次延期，每人總計不得超過六年。 在H-1B簽證批准之前，除非您持有合法的工作許可，如實習工作許可，否則是必須等待 H-1B核准後始得合法工作。 至於勞工薪資調查法(Prevailng Wage Request Form)中，必須填妥雇主資料，工作性 質及擔任條件之陳述等，依工作地點之不同，寄往當地勞工部。若被勞工部評定您的薪 資過低，則如前所述，必須找出其他具代表性及權威性，出版兩年內有效專業薪資調查 ，不少的學術機構均有出版此類調查，可作為有力之薪資標準。 接下來是勞工情況調查表(Labor Condition Application for H-1B Visa)，其中必須 填妥您的工作性質及薪資，及所持之薪資評估之來源，寄往當地勞工部。一般約七至十 個工作天可以批准。批准後，須將之在公司內部公告十個工作日，以便公司內部其他員 工可以投訴。 若是您的LCA尚未批准，但你的實習期限已屆，此時變通的辦法是直接逕行遞送H-1B之 申請，日後再將LCA的批准書補遞。 下一步則是填表129，除了你的個人資料外，公司此時必須準備一份陳述書說明公司狀 況、工作性質、為何須要雇用您等，再檢附您的畢業證書、成績單等必要證明文件配合 ，一併呈遞。若有配偶時，則另須遞表539(H-539)。 東岸的表格寄往Vermont，將以上表格、費用，連你的I-94及I-20及工作許可卡之副本 ，(以證明您仍是合法居留)一起寄出，約十四至二十一天左右，可收到答覆。以往移民 局會將H-1B的新簽證寫在舊I-94的背面。如今的作法，是將批准者下方一角剪下，訂於 I-94上，視同I-94正本，持有人得據之在三十天內進出美加，美墨邊境，所以進出邊界 時不要讓別人收走I-94。 H-1B的持有人，若須出境時，可另行在美國境外重新簽證，無須證明其無移民企圖。除 了可至加拿大、墨西哥，甚至回原居地均無不可。但應備妥H-1B之核准書，及雇用證明 (Empolyment Letter)等必要證明文件，只要無犯罪紀錄或欺騙移民局或領事館的情事 ，則絕大多數均可順利取得簽證。故，若申請時，對領事館的問題，尤其是有關移民方 面的進度，如有無申請綠卡等，均應據實以告。此外，華盛頓DC亦可以作簽證的Revali dation。 *永久居留權(綠卡)之申請* 美國永久居留權之取得有兩種途徑，一是經由親屬關係，另一條則是職業移民。我們現 在專就職業移民來談。 我們常聽到的配額問題，是以勞工證遞件當天為基準。在美國職業移民的第二類－－專 業人士移民及第三類－－美國短缺勞工，均須要先向勞工部取得勞工證(表750)。此舉 旨在保證美國本地人的工作機會，故勞工部把關甚為嚴格，一個只須學士學位的工作， 是無法只因您具備有博士學位而寫成要求博士資格的。此時，如何揣摩勞工部的官員的 心態，並掌握他們的最新動向，即成為大家最頭痛的問題，許多以前不曾被引用的法規 ，在今天美國反對移民的聲浪越來越高，失業率也高居不下的情況下，均被勞工局出奇 不意的尋來做為拒絕的依據。除此之外，將來申請正式移民時，依法必須將您在申請勞 工證的內容在報上一字不漏的登載，以使美國人力市場可以應徵。此時，一字一句均須 斟酌再三，不可大意。當然，在擬定工作資格時，首先必須確定您本身符合該項資格， 否則，在申請勞工證時勞工部不查，但向移民局申請時，移民局是以你申請勞工證時所 具備之資格為基準。亦即，一切的學歷、經歷，應以勞工證的呈遞日(filing day)為準 ，不能說要求資格為三年工作經驗而公司雇用你時你並無工作經驗，三年後配額到時， 這三年的經驗不能算。十一個月的經驗也不能算成一年。 在750B表中，則須填入您的個人資料，尤其是過去三年的工作經驗。並附上每一個工作 的雇主證明。這個過程，在紐約大約是八個月，紐澤西則為三個月左右的申請時間，但 近來有延緩傾向。 接下來，勞工局在對薪資，工作性質及資格沒有意見之後，即要求你在報紙上刊登事求 人的廣告(紐約時報三天約美金一仟八百元)。所以諸位若在報上看到事求人啟事寫得鉅 細靡遺，且住址為Brooklyn或Main St.時多半是申請勞工證的廣告，不必去應徵了。此 時，所有寄來的應徵履歷表，均經勞工部電腦登記後，寄給您的雇主，雇主即須一一指 出為何應徵人不合用，這個步驟，許多雇主不明白其重要性，不願法律專業人員之介入 ，而情願自行處理。事實上，勞工部均會向應徵者調查雇主之拒絕雇用原因是否實在， 不得有任何不公平之事實存在。除了登廣告之外，在公司內部亦須公布十個工作天。這 個過程目前在紐約，大致是三個月左右。 以上手續都完成後，勞工部會將您的案件轉給有管轄權的辦公室等候批准。一般而言， 紐約最慢，至少要一年半以上之等待期，賓州則可能只要半年左右。若批准了，會收到 最後的批准書，否則您要在三十日之內對其質詢提出答辯。 一旦勞工證下來之後，即可呈遞表一四○(H-140)。給移民局，連同勞工證批准書、畢 業證書、成績單、工作證明、公司的財務報告等相關文件，連同規費，一併送件。目前 約須二至三個月，即可取得批准。之後，再填表四八五(H-485)，作身體檢查、指紋、 照像等，送件後約半年左右即可等待面談批准。 許多人覺得申請勞工證手續繁瑣，時間太長，想利用第一類優先內之傑出科學人才或工 程師類移民，免去申請勞工證手續。事實上，此類移民要求之標準很高。 首先須有三年全時的研究經驗，就讀時擔任助理研究員的工作不算。除非該研究是世界 級的傑出研究。此外，公司必有至少三個全時研究員。且此類傑出研究，必須是得到國 際性重要學術獎，如諾貝爾獎之類，申請人必須向移民局提出證明，證實該獎之學術地 位及重要性。或是參加重要之學術團體，在有公信力且國際性之專業學術雜誌上，以第 一作者的身份發表並出版重要之學術論文。 至於藝術家，運動員等，則不須有雇主為您申請，但今年以來申請不再如以前那麼容易 ，必須向移民局證明申請人的傑出性。 第三種則是關係國家利益的研究，如對環保問題或困擾美國女性的乳癌問題等，有重大 突破性的研究成果等。 *永久居留權的維持與歸化* Ａ、白皮書(ReEntry Permit) 若您不想放棄美國之永久居留權，但在一年內又無法回到美國時，可申請白皮書，只要 您在二年內回美即可。但實務上，移民官有其自由裁量權，全依種種跡象及事實來判斷 你是否真的有意以美國為永久居留地。如，是否有在美報稅、工作性質、出境目的，短 期不能回美之原因等事實。 Ｂ、歸化 基本條件為取得永久居留權後五年後(與公民結婚者則為三年)，在美居住總數過半(二 年半)，即可申請成為美國公民。但若離境六個月以上者，須重新起算。 若因雇主或公司派駐國外的原因而離境，在六個月內無法回美，則只要不超過一年，均 可舉證、反駁移民局的重新起算的法律推論。 若綠卡持有人已取得綠卡一年以上，且在美持續居留超過一年，在以下情況，可以將離 境的時間亦計入歸化的時間之內，此為Extended Benifit。此時，申請人須為受聘美國 政府機關、研究機構、美商公司、子公司，或美資超過百分之五十一，並且該公司正在 進行美國與駐派國間國際貿易者。此類的申請，申請人只要離境未滿一年時，即使身在 美國境外，亦可提出申請，但仍須注意的是，歸化時，您仍必須親身在美居留至少二年 半才可。□